❓Вопрос (Закон №44-ФЗ): В закупке с ограничением допуска, участник в заявке указал реестровую запись на товар из реестра российской радиоэлектроники. Характеристики товара в указанном реестре не соответствуют сведениям в заявке, можно ли отклонить такую заявку?

✅ Ответ: Отклонять заявку нельзя.

Реестровая запись подтверждает только страну происхождения товара. Отклонять заявку из-за различия в характеристиках нельзя.

Информация из каталога ГИСП может содержать отличную информацию от той, которая была внесена в реестр, и носить ознакомительный характер. Также не вся промышленная продукция (товар), фигурирующая в вышеуказанном каталоге, может быть включена в реестр.

(Документы: Письмо Минпромторга России от 04.10.2023 N 106238/12; Решение Санкт-Петербургского УФАС России от 11.04.2024 по делу N 44-1538/24)

❓Вопрос (Закон №223-ФЗ): Товарам из каких стран по ПП РФ № 925 от 16.09.2016 Заказчик должен предоставить приоритет наравне с российскими товарами?

✅ Ответ: К сожалению, по данному вопросу на текущий момент нет однозначного ответа в связи с противоречивой судебной практикой и практикой ФАС.

1. В решениях УФАС России за 2024 год позиция некоторых контролирующего сводится к тому, что приоритет должен предоставлять исключительно российским товарам поскольку это прямо следует из диспозиции нормы п. 1 Постановления № 925 от 16.09.2016.

2. Между тем, в практике много решений где суды и УФАС ссылаются на позицию Верховного Суда Российской Федерации (определение от 23.01.2020 N 303-ЭС19-12126) о том что приоритет, предусмотренный Постановлением № 925, предоставляется товарам (подрядчикам, исполнителям) стран ВТО, а также подрядчикам и исполнителям стран ЕАЭС наравне с российскими товарами (подрядчиками, исполнителями), то есть товары этих стран в рамках исполнения Постановления N 925 полностью приравниваются к товарам российского происхождения.

(прим. автора: стоит отметить, что в некоторых решениях либо разъяснениях также затрагивается сфера применения Генерального соглашения по тарифам и торговле 1994 года и Договора о Евразийском экономическом союзе от 29 мая 2014 г. Что ещё больше усложняет понимание, когда все-таки ПП РФ № 925 от 16.09.2016 будет работать. Фактически, если прямо толковать позицию Верховного суда Российской Федерации, приоритет по ПП РФ № 925 от 16.09.2016 на практике не будет применятся никогда).

3. Кроме того, в изученной нами практике, УФАС часто ссылаются в решениях на позицию изложенную в письме ФАС России от 22.11.2019 N ИА/102692/19 в котором указано, что приоритет должен применяться в равной степени к:
- товарам (работам, услугам) российского происхождения и товарам (работам, услугам) иностранного происхождения государства, являющегося страной - участницей Евразийского экономического союза (прим. автора: Белоруссия, Казахстан, Армения, Киргизия); 
Приоритет в отношении товаров (работ, услуг) иных стран не применяется.

Мы склоняемся к варианту №1 либо №3 (на усмотрение Заказчика), поскольку в остальных случаях от ПП РФ № 925 нет практического смысла.

❓ Вопрос (Закон №223-ФЗ): Состоялся электронный аукцион, в заявке победителя не указана торговая марка товара. При поставке пришел товар с торговой маркой, как проводить приемку? Должны ли мы отказать в приемке?

✅ Ответ: По Закону №223-ФЗ практика схожая с Законом №44-ФЗ, но есть некоторые особенности, за счет которых Заказчику проще выйти из спорной ситуации.

Формально отказать в приемке можно, если по требованиям закупочной документации (извещения), участник должен был указать торговую марку при её фактическом наличии.

Также Заказчик может принять товар по техническим характеристикам, указанным в договоре.

Во многих решениях ФАС встречается аналогичная позиция по поводу правомерности указания в закупочной документации требования о включении в заявку торговой марки:

Положения Гражданского кодекса Российской Федерации не содержат понятия такого средства индивидуализации товара, как "марка", и не устанавливают обязанность производителя иметь торговую марку в обязательном порядке, в связи с чем у производителя может отсутствовать торговая марка на конкретную произведенную продукцию. Также Документация не содержит определение понятия "марки", что вводит участников закупки в заблуждение.

Также Закон о закупках не устанавливает обязанности участника закупки иметь товар, предлагаемый к поставке по предмету закупки, в наличии на момент подачи заявки на участие в закупке, в связи с чем участник может не обладать информацией о марке, модели и производителе товара, предлагаемого к поставке при заполнении заявки на участие в закупке.

(Решение ФАС России от 23.12.2019 по делу N 223ФЗ-1167/19, предписание ФАС России от 23.12.2019 по делу N 223ФЗ-1167/19)

Вместе с тем, на наш взгляд, по Закону №223-ФЗ при приемке товара, если это не запрещено Положением о закупке, Заказчик может заключить дополнительное соглашение и добавить торговую марку, не изменяя характеристики товара, страну происхождения и другие существенные условия договора.

❓Вопрос (Закон №44-ФЗ): Состоялся электронный аукцион, в заявке победителя не указана торговая марка товара. При поставке пришел товар с торговой маркой, как проводить приемку? Должны ли мы отказать в приемке?

✅ Ответ: Формально отказать в приемке можно, поскольку участник должен был указать торговую марку при её фактическом наличии (см. Решение Новосибирского УФАС России от 23.05.2022 N РНП-54-213).

Однако на практике, по решению Заказчика, такие товары принимается по техническим характеристикам несмотря на фактическое наличие торговой марки. По мнению того же Новосибирского УФАС России в ответе на обращение ГУ МВД ПО НОВОСИБИРСКОЙ ОБЛАСТИ от 25.11.2021, если фактически поставляемый товар соответствует условиям контракта, хоть и в заявке участника не был указан товарный знак, то заказчик вправе принять такой товар и у него не возникнет обязанности, предусмотренной п.1 ч.15 ст.95 вышеуказанного закона.

В случае возникновения спора окончательное решение данного вопроса зависит от конкретных обстоятельств и может быть принято лишь судом как в пользу Поставщика так и в пользу Заказчика (например, Постановление Девятого ААС от 31.07.2020 N 09АП-17941/20, постановление Седьмого ААС от 02.07.2018 N 07АП-4835/18, постановление АС Северо-Кавказского округа от 12.01.2017 N Ф08-9889/16).

❓ Вопрос (Закон №44-ФЗ): О применении антидемпинговых мер при проведении конкурса и аукциона, если заказчиком не установлено требование обеспечения исполнения контракта (до 31.12.2024).

✅ Ответ: Частью 64.1 статьи 112 Закона № 44-ФЗ предусмотрено временное (до 31.12.2024) право заказчика не устанавливать требование обеспечения исполнения контракта, обеспечения гарантийных обязательств в извещении об осуществлении закупки, приглашении, документации о закупке (в случае, если Законом N 44-ФЗ предусмотрена документация о закупке), проекте контракта.

Положения части 64.1 статьи 112 Закона N 44-ФЗ не применяются, если контрактом предусмотрена выплата аванса и при этом расчеты в части аванса не подлежат казначейскому сопровождению.

Таким образом, в случае если в соответствии с положениями части 64.1 статьи 112 Закона N 44-ФЗ заказчиком не установлено требование обеспечения исполнения контракта, антидемпинговые меры при проведении конкурса и аукциона, предусмотренные статьей 37 Закона N 44-ФЗ, не применяются.

(Письмо Минфина России от 21.03.2024 N 24-06-06/25415)

❓Вопрос (Закон №223-ФЗ): Применяется ли постановление Правительства РФ от 21.06.2012 № 616 "Об утверждении перечня товаров, работ и услуг, закупка которых осуществляется в электронной форме" к закупкам у единственного поставщика, например, если в Положении о закупках установлена возможность закупки любого товара (работы, услуги) у ЕП до 800 тыс. рублей? Необходимо ли в перечне закупок указывать конкретно название позиции из Перечня либо делать отсылку на ПП РФ №616?

✅ Ответ: Заказчик вправе осуществить закупку любого товара (работы, услуги) у единственного поставщика не в электронной форме, если такая возможность предусмотрена Положением о закупке.

Согласно пункту 2 ПП РФ № 616 закупка товаров, работ и услуг, включенных в перечень, не осуществляется в электронной форме, если закупка осуществляется у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) в соответствии с положением о закупке, предусмотренным статьей 2 Закона №223-ФЗ.

ПП РФ № 616 не содержит требований к указанию в Положении о закупке конкретно название позиции из Перечня для закупок у единственного поставщика. Также нет необходимости делать оговорку о возможности закупки не в электронной форме если позиция включена в ПП РФ № 616.

❓Вопрос (Закон №223-ФЗ): Если закупка не состоялась, нужно ли добавлять в план закупок новую позицию чтобы провести закупку повторно? И нужно ли добавлять позицию если для повторной закупки изменилась цена или срок размещения ранее несостоявшейся процедуры?

✅ Ответ: Если в Положении о закупках не установлено иное, добавлять новую позицию в план закупок для проведения повторной закупки не нужно. 

Согласно разъяснению Минэкономразвития России (письмо от 18.04.2016 N Д28и-1001), если ранее запланированная закупка признана несостоявшейся и вам необходимо провести повторную закупку либо заключить договор с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), отредактируйте ранее запланированную закупку (изменить период размещения закупки и (или) сведения о способе закупки).

Кроме того, согласно пункту 8 Правил формирования плана закупки товаров (работ, услуг), утвержденных Постановлением Правительства РФ от 17.09.2012 N 932, корректировка плана закупки может осуществляться в том числе в случае:

а) изменения потребности в товарах (работах, услугах), в том числе сроков их приобретения, способа осуществления закупки и срока исполнения договора;

б) изменения более чем на 10 процентов стоимости планируемых к приобретению товаров (работ, услуг), выявленного в результате подготовки к процедуре проведения конкретной закупки, вследствие чего невозможно осуществление закупки в соответствии с планируемым объемом денежных средств, предусмотренным планом закупки;

в) в иных случаях, установленных положением о закупке и другими документами заказчика.

Таким образом, повторно делаем вывод, если в Положении о закупках не установлены иные случае для корректировки плана закупки, вы можете отредактировать существующую позицию плана закупки и на её основании провести новую закупку (подпункт "а" пункта 8 Правил формирования плана закупки товаров (работ, услуг)).

❓Вопрос (Закон №44-ФЗ): Заключен контракт на поставку товара. Поставщик ввиду отсутствия товара, соответствующего описанию объекта закупки, просит заключить дополнительное соглашение о поставке товара с улучшенными характеристиками, или расторгнуть контракт по соглашению сторон. Контрактом не предусмотрено заключение дополнительных соглашений. Правомерен ли отказ заказчика от приемки товаров с улучшенными характеристиками и отказ от расторжения контракта по соглашению сторон?

✅ Ответ: Частью 7 статьи 95 Законом № 44-ФЗ предусмотрено, что при исполнении контракта по согласованию заказчика с поставщиком (подрядчиком, исполнителем) допускается поставка товара, выполнение работы или оказание услуги, качество, технические и функциональные характеристики (потребительские свойства) которых являются улучшенными по сравнению с качеством и соответствующими техническими и функциональными характеристиками, указанными в контракте.

При этом Законом № 44-ФЗ не регламентированы конкретные параметры качества, технических и функциональных характеристик (потребительских свойств), являющихся улучшенными по сравнению с качеством и соответствующими техническими и функциональными характеристиками, указанными в контракте.

Таким образом, заказчик:
• самостоятельно принимает решение об изменении условий контракта в части поставки товара, выполнения работы или оказания услуги, качество, а также технические и функциональные характеристики которых улучшены по сравнению с указанными в контракте без изменения цены такого контракта;
• либо принимает решение о расторжении контракта в соответствии с частью 8 статьи 95 Закона 44-ФЗ, в случае если заказчик утратил потребность в поставке товаров, выполнении работ, оказании услуг, предусмотренных контрактом.

Стоит учитывать: при исполнении контракта, предметом которого является поставка товара, в отношении которого установлены запреты, ограничения или условия допуска в соответствии со статьей 14 Закона № 44-ФЗ, замена товара или страны происхождения товара  не допускается.

(Письмо Минфина России от 05.11.2020 № 24-03-07/96264)

❓Вопрос (Закон №44-ФЗ): Вправе ли заказчик принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта в случае, если в ходе исполнения контракта им установлено, что сведения о поставщике (подрядчике, исполнителе) включены в РНП?

✅ Ответ: Подпунктом «а», «б» пункта 1 части 15 статьи 95 Закона № 44-ФЗ установлено, что заказчик обязан принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта в случаях: 

- поставщик (подрядчик, исполнитель) и (или) поставляемый товар перестали соответствовать установленным извещением об осуществлении закупки и (или) документацией о закупке 
(если Законом № 44-ФЗ предусмотрена документация о закупке) требованиям к участникам закупки (за исключением требования, предусмотренного частью 1.1 (при наличии такого требования) статьи 31 Закона № 44-ФЗ) и (или) поставляемому товару;

- при определении поставщика (подрядчика, исполнителя) поставщик (подрядчик, исполнитель) представил недостоверную информацию о своем соответствии и (или) соответствии поставляемого товара требованиям, указанным в подпункте «а» пункта 1 части 15 статьи 95 Закона № 44-ФЗ, что позволило ему стать победителем определения поставщика (подрядчика, исполнителя).

Таким образом, Заказчик не вправе принимать решение об одностороннем отказе от исполнения контракта в случае, если в ходе исполнения контракта им установлено, что сведения о поставщике (подрядчике, исполнителе) включены в РНП.

(Разъяснение ФАС по итогам Совещания с территориальными органами ФАС России и Уполномоченными органами субъектов Российской Федерации от 14.03.2024)

❓Вопрос (Закон №44-ФЗ): Вправе заказчик отклонить участника конкурса, если в качестве опыта по Постановлению № 2604 участник предоставил недостоверные сведения относительно договора, подтверждающего опыт работ или комиссия просто не засчитывает этот опыт для подтверждения квалификации по Постановлению № 2604?

✅ Ответ: При рассмотрении заявок на участие в закупке заявка подлежит отклонению в случае выявления недостоверной информации в заявке на основании пункта 8 части 12 статьи 48 Закона № 44-ФЗ.

Для подтверждения достоверности информации, содержащейся в заявке, заказчик вправе направлять запросы в соответствующие уполномоченные учреждения, а также руководствоваться открытыми источниками информации, размещенными на официальных сайтах государственных органов.

(Определении Конституционного суда от 14.12.2023 № 3288-О)